中(zhōng)國(guó)拍賣行業AAA資質(zhì) 中(zhōng)國(guó)拍賣百強企業 “守合同重信用(yòng)”AAA級
我國(guó)破産(chǎn)法律制度的修改與完善
企業破産(chǎn)是市場經濟條件下的一種客觀經濟現象，它是指企業在市場競争中(zhōng)，由于各種原因不能(néng)清償到期債務(wù)，通過重整、和解或者清算等法律程序，使得債權債務(wù)關系依據重整計劃或者和解協議得以調整，或者通過變賣債務(wù)人财産(chǎn)，使得債權人公(gōng)平受償。破産(chǎn)法律制度是規範企業破産(chǎn)程序，公(gōng)平清理(lǐ)債權債務(wù)，保護債權人和債務(wù)人的合法權益，維護社會主義市場經濟秩序的一項重要法律制度，也是中(zhōng)國(guó)特色社會主義法律體(tǐ)系的一項重要組成内容。為(wèi)實現十屆全國(guó)人大常委會提出的在本屆人大期間基本形成中(zhōng)國(guó)特色社會主義法律體(tǐ)系的宏偉目标，十屆全國(guó)人大常委會第二十三次會議于2006年8月27日審議通過了中(zhōng)華人民(mín)共和國(guó)企業破産(chǎn)法。該法将于2007年6月1日起施行，1986年通過的企業破産(chǎn)法（試行）同時廢止。與企業破産(chǎn)法（試行）相比較，這部新(xīn)的法律設立了重整制度、管理(lǐ)人制度，進一步完善了破産(chǎn)程序中(zhōng)有(yǒu)關實體(tǐ)權利的規定。同時，企業破産(chǎn)法對金融機構破産(chǎn)、破産(chǎn)企業職工(gōng)權益的保護等許多(duō)方面作(zuò)了新(xīn)的規定。
一、設立重整程序
重整程序與破産(chǎn)清算程序、和解程序并稱為(wèi)現代破産(chǎn)制度的三大基本程序。與企業破産(chǎn)法（試行）相比較，新(xīn)的企業破産(chǎn)法修改的一項重要内容就是引入重整程序，并對重整程序的有(yǒu)關内容做了具(jù)體(tǐ)規定。
（一）重整申請和重整期間
依據企業破産(chǎn)法的規定，債務(wù)人不能(néng)清償到期債務(wù)，并且資産(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能(néng)力的，或者有(yǒu)明顯喪失清償能(néng)力可(kě)能(néng)的，債務(wù)人或者債權人可(kě)以直接向人民(mín)法院申請對債務(wù)人進行重整；債權人申請對債務(wù)人進行破産(chǎn)清算的，在人民(mín)法院受理(lǐ)破産(chǎn)申請後、宣告債務(wù)人破産(chǎn)前，債務(wù)人或者出資額占債務(wù)人注冊資本十分(fēn)之一以上的出資人，也可(kě)以向人民(mín)法院申請重整。由上述規定可(kě)以看出，申請對債務(wù)人進行重整的條件比申請破産(chǎn)清算的條件要寬，債務(wù)人有(yǒu)破産(chǎn)原因或者有(yǒu)可(kě)能(néng)出現破産(chǎn)原因，都可(kě)以申請重整。适當放寬申請重整的條件，有(yǒu)利于提高重整成功的可(kě)能(néng)性，鼓勵債務(wù)人在企業陷入困境時盡早尋求重整保護，通過法定程序與債權人展開談判，引入戰略投資者，從而使企業擺脫困境，恢複生機。同時，允許占債務(wù)人注冊資本一定比例的出資人也可(kě)以申請重整，有(yǒu)助于增強債務(wù)人進行重整的主動性和積極性，提高重整成功的可(kě)能(néng)性。
重整期間又(yòu)稱重整保護期，企業破産(chǎn)法設立這段期間的目的在于使得管理(lǐ)人或者債務(wù)人能(néng)夠在這段法定的保護期内提出重整計劃草(cǎo)案，供債權人分(fēn)組表決通過、人民(mín)法院認可(kě)。重整期間為(wèi)債務(wù)人提供了充分(fēn)的保護。依據企業破産(chǎn)法第八章的規定，在重整期間，不僅債權人不能(néng)向債務(wù)人主張個别清償，即使是對債務(wù)人的特定财産(chǎn)享有(yǒu)的擔保權也暫停行使；債務(wù)人合法占有(yǒu)的他(tā)人财産(chǎn)，該财産(chǎn)的權利人要求取回的，應當符合約定的條件；債務(wù)人的出資人不得請求投資收益分(fēn)配；債務(wù)人的董事、監事、高級管理(lǐ)人員未經人民(mín)法院同意不得向第三人轉讓其持有(yǒu)的債務(wù)人的股權。上述規定，為(wèi)管理(lǐ)人或者債務(wù)人順利提出重整計劃，促使債務(wù)人重整成功提供了良好的外部環境。
（二）重整計劃的提出和批準
為(wèi)了增加重整成功的可(kě)能(néng)性，企業破産(chǎn)法第八章規定，在重整期間，經債務(wù)人申請，人民(mín)法院批準，債務(wù)人可(kě)以在管理(lǐ)人的監督下自行管理(lǐ)财産(chǎn)和營業事務(wù)。債務(wù)人自行管理(lǐ)财産(chǎn)和營業事務(wù)的，由債務(wù)人制作(zuò)重整計劃草(cǎo)案；管理(lǐ)人負責管理(lǐ)财産(chǎn)和營業事務(wù)的，由管理(lǐ)人制作(zuò)重整計劃草(cǎo)案。重整計劃草(cǎo)案的内容應當包括債務(wù)人的經營方案，債權分(fēn)類，債權調整方案、受償方案以及重整計劃的執行期限和監督期限等。人民(mín)法院在收到重整計劃草(cǎo)案後，應當召開債權人會議，各類債權人按照企業破産(chǎn)法第八十二條規定的債權分(fēn)類，分(fēn)組對重整計劃草(cǎo)案進行表決。出席會議的同一表決組的債權人過半數同意重整計劃草(cǎo)案，并且其所代表的債權額占該組債權總額的三分(fēn)之二以上，即為(wèi)該組通過重整計劃草(cǎo)案。所有(yǒu)表決組均通過重整計劃草(cǎo)案時，重整計劃即為(wèi)通過。為(wèi)了提高重整成功的可(kě)能(néng)性，企業破産(chǎn)法針對部分(fēn)表決組未通過重整計劃草(cǎo)案的情形規定了強制批準程序。如果部分(fēn)表決組未通過重整計劃草(cǎo)案，但是，重整計劃符合一定條件的，人民(mín)法院可(kě)以強制批準。這些條件包括有(yǒu)财産(chǎn)擔保的債權就擔保物(wù)将獲得全額清償，其因延期清償所受的損失将得到公(gōng)平補償，并且其擔保權未受到實質(zhì)性損害；債務(wù)人所欠職工(gōng)的工(gōng)資等債權、所欠的稅款将獲得全額清償；普通債權所獲得的清償比例，不低于其在重整計劃草(cǎo)案被提請批準時依照破産(chǎn)清算程序所能(néng)獲得的清償比例等等。為(wèi)了保護債務(wù)人和出資人的合法權益，企業破産(chǎn)法還規定，重整計劃草(cǎo)案涉及出資人權益調整事項的，應當設出資人組，對重整計劃草(cǎo)案進行表決。出資人組未通過重整計劃草(cǎo)案的，人民(mín)法院在強制批準重整計劃草(cǎo)案時應當确保該草(cǎo)案對出資人權益的調整公(gōng)平、公(gōng)正。
二、設立管理(lǐ)人制度
管理(lǐ)人制度是國(guó)外破産(chǎn)法中(zhōng)普遍規定的一項重要制度。我國(guó)1986年通過的企業破産(chǎn)法（試行）規定了清算組制度，清算組成員由人民(mín)法院從企業上級主管部門、政府财政部門等有(yǒu)關部門和專業人員中(zhōng)指定。清算組負責破産(chǎn)财産(chǎn)的保管、清理(lǐ)、估價、處理(lǐ)和分(fēn)配，對人民(mín)法院負責并報告工(gōng)作(zuò)。清算組在一定程度上擔當管理(lǐ)人的職能(néng)。但是，企業破産(chǎn)法（試行）有(yǒu)關清算組制度的規定過于原則、簡單。新(xīn)的企業破産(chǎn)法将清算組制度修改完善為(wèi)管理(lǐ)人制度，并設專章予以規定。這一方面是與國(guó)外通行的破産(chǎn)法律制度相銜接；另一方面，企業破産(chǎn)法通過對管理(lǐ)人的任職資格、指定辦(bàn)法，管理(lǐ)人的職責以及義務(wù)等問題作(zuò)出具(jù)體(tǐ)細緻的規定，有(yǒu)利于增強法律的可(kě)操作(zuò)性，從而提高破産(chǎn)程序的效率，更好地保護債權人和債務(wù)人的合法權益。
（一）管理(lǐ)人的指定及其報酬的确定
從一些國(guó)家和地區(qū)破産(chǎn)制度立法的經驗來看，指定管理(lǐ)人和确定管理(lǐ)人報酬的立法模式大緻有(yǒu)兩種：一種是法院主導，即由法院來指定管理(lǐ)人和确定管理(lǐ)人的報酬，采用(yòng)這種模式的國(guó)家和地區(qū)有(yǒu)日本、瑞典以及我國(guó)台灣地區(qū)等；另一種是債權人會議主導，即允許債權人會議選任（或者在法院已經指定的情況下另行選任）管理(lǐ)人和确定管理(lǐ)人的報酬，采用(yòng)這種模式的國(guó)家主要有(yǒu)美國(guó)和德(dé)國(guó)等。我國(guó)企業破産(chǎn)法在指定管理(lǐ)人和确定管理(lǐ)人的報酬這一問題上采取了法院主導的模式。但是，為(wèi)了保障管理(lǐ)人依法、公(gōng)正執行職務(wù)，企業破産(chǎn)法同時賦予債權人會議和債權人委員會監督管理(lǐ)人的職權。依據企業破産(chǎn)法第三章的有(yǒu)關規定，管理(lǐ)人由人民(mín)法院指定，依法履行職務(wù)，向人民(mín)法院報告工(gōng)作(zuò)并接受債權人會議和債權人委員會的監督。債權人會議認為(wèi)管理(lǐ)人不能(néng)依法、公(gōng)正執行職務(wù)或者有(yǒu)其他(tā)不能(néng)勝任職務(wù)情形的，可(kě)以申請人民(mín)法院予以更換。上述規定一方面維護了人民(mín)法院指定管理(lǐ)人和确定管理(lǐ)人報酬的權威性；另一方面，考慮到管理(lǐ)人的指定及其費用(yòng)的确定事關債權人的切身利益，賦予債權人會議和債權人委員會監督職能(néng)也是必要的。同時，為(wèi)了保障人民(mín)法院指定管理(lǐ)人和确定管理(lǐ)人報酬的公(gōng)正性，法律賦予最高人民(mín)法院規定指定管理(lǐ)人和确定管理(lǐ)人報酬的辦(bàn)法，最高人民(mín)法院可(kě)以通過指定具(jù)體(tǐ)辦(bàn)法來确保人民(mín)法院指定管理(lǐ)人和确定管理(lǐ)人報酬的公(gōng)正性。
（二）管理(lǐ)人的任職資格
管理(lǐ)人必須具(jù)備一定的專業素質(zhì)或者特定的執業資格，才能(néng)應對破産(chǎn)程序的複雜性。企業破産(chǎn)法第二十四條規定，管理(lǐ)人可(kě)以由有(yǒu)關部門、機構的人員組成的清算組或者依法設立的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、破産(chǎn)清算事務(wù)所等社會中(zhōng)介機構擔任。人民(mín)法院根據債務(wù)人的實際情況，可(kě)以在征詢有(yǒu)關社會中(zhōng)介機構的意見後，指定該機構具(jù)備相關專業知識并取得執業資格的人員擔任管理(lǐ)人。從上述規定來看，能(néng)夠擔任管理(lǐ)人的主體(tǐ)有(yǒu)三類：一是有(yǒu)關部門、機構的人員組成的清算組；二是依法設立的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、破産(chǎn)清算事務(wù)所等社會中(zhōng)介機構；三是具(jù)備相關專業知識并取得執業資格的人員。規定第一類主體(tǐ)主要是考慮企業破産(chǎn)法新(xīn)設的管理(lǐ)人制度與企業破産(chǎn)法（試行）中(zhōng)清算組制度的銜接，有(yǒu)利于國(guó)有(yǒu)企業破産(chǎn)問題的處理(lǐ)。規定管理(lǐ)人既可(kě)以由律師事務(wù)所的等社會中(zhōng)介機構擔任也可(kě)以由個人擔任，是考慮到破産(chǎn)案件的多(duō)樣性。針對複雜的破産(chǎn)案件，由社會中(zhōng)介機構擔任管理(lǐ)人較之于個人更容易處理(lǐ)。而相對于一些簡單的案件，則完全可(kě)以由個人擔任管理(lǐ)人。
（三）管理(lǐ)人的職責與義務(wù)
管理(lǐ)人在破産(chǎn)程序中(zhōng)承擔重要的職責，它負責債務(wù)人财産(chǎn)的管理(lǐ)和處分(fēn)，決定債務(wù)人的内部管理(lǐ)事務(wù)，代表債務(wù)人參加訴訟或者其他(tā)法律程序。除重整程序中(zhōng)債務(wù)人自行管理(lǐ)财産(chǎn)和營業事務(wù)的情形外，管理(lǐ)人實際上就成了破産(chǎn)企業的意志(zhì)機關，決定債務(wù)人的一切事務(wù)。同時，企業破産(chǎn)法規定了管理(lǐ)人勤勉盡責，忠實執行職務(wù)的義務(wù)。管理(lǐ)人未盡到勤勉盡責，忠實執行職務(wù)的，人民(mín)法院可(kě)以依法處以罰款；給債權人、債務(wù)人或者第三人造成損失的，依法承擔賠償責任。
三、完善有(yǒu)關實體(tǐ)權利的規定
破産(chǎn)程序中(zhōng)的實體(tǐ)權利包括撤銷權、取回權、抵銷權等。與企業破産(chǎn)法（試行）相比較，新(xīn)的企業破産(chǎn)法在完善上述權利的行使方面做了更加詳細、具(jù)體(tǐ)的規定。
（一）撤銷權
企業破産(chǎn)法對債務(wù)人在人民(mín)法院受理(lǐ)破産(chǎn)申請前一定期限内實施的損害債權人利益的行為(wèi)規定了撤銷權，依據企業破産(chǎn)法第四章的有(yǒu)關規定，人民(mín)法院受理(lǐ)破産(chǎn)申請前一年内，涉及債務(wù)人财産(chǎn)的下列行為(wèi)，管理(lǐ)人有(yǒu)權請求人民(mín)法院予以撤銷：（1）無償轉讓财産(chǎn)的；（2）以明顯不合理(lǐ)的價格進行交易的；（3）對沒有(yǒu)财産(chǎn)擔保的債務(wù)提供财産(chǎn)擔保的；（4）對未到期的債務(wù)提前清償的；（5）放棄債權的。人民(mín)法院受理(lǐ)破産(chǎn)申請前六個月内，債務(wù)人有(yǒu)企業破産(chǎn)第二條第一款規定的情形，仍對個别債權人進行清償的，管理(lǐ)人有(yǒu)權請求人民(mín)法院予以撤銷。但是，個别清償使債務(wù)人财産(chǎn)受益的除外。
與企業破産(chǎn)法（試行）相比較，新(xīn)的企業破産(chǎn)法規定的可(kě)撤銷的行為(wèi)範圍更寬，内容更加具(jù)體(tǐ)、明确，更具(jù)有(yǒu)可(kě)操作(zuò)性。此外，企業破産(chǎn)法（試行）隻是規定了破産(chǎn)程序中(zhōng)的無效行為(wèi)，新(xīn)法則對可(kě)撤銷行為(wèi)和無效行為(wèi)分(fēn)别作(zuò)出了規定。
（二）取回權
企業破産(chǎn)法規定，人民(mín)法院受理(lǐ)破産(chǎn)申請後，債務(wù)人占有(yǒu)的不屬于債務(wù)人的财産(chǎn)，該财産(chǎn)的權利人可(kě)以通過管理(lǐ)人取回。但是，在重整程序中(zhōng)，債務(wù)人合法占有(yǒu)的他(tā)人财産(chǎn)，該财産(chǎn)的權利人在重整期間要求取回的，應當符合事先約定的條件。人民(mín)法院受理(lǐ)破産(chǎn)申請時，出賣人已将買賣标的物(wù)向作(zuò)為(wèi)買受人的債務(wù)人發運，債務(wù)人尚未收到且未付清全部價款的，出賣人可(kě)以取回在運途中(zhōng)的标的物(wù)。但是，管理(lǐ)人可(kě)以支付全部價款，請求出賣人交付标的物(wù)。
（三）抵銷權
企業破産(chǎn)法規定，債權人在破産(chǎn)申請受理(lǐ)前對債務(wù)人負有(yǒu)債務(wù)的，可(kě)以向管理(lǐ)人主張抵銷。但是，有(yǒu)下列情形之一的，不得抵銷：（1）債務(wù)人的債務(wù)人在破産(chǎn)申請受理(lǐ)後取得他(tā)人對債務(wù)人的債權的；（2）債權人已知債務(wù)人有(yǒu)不能(néng)清償到期債務(wù)或者破産(chǎn)申請的事實，對債務(wù)人負擔債務(wù)的；但是，債權人因為(wèi)法律規定或者有(yǒu)破産(chǎn)申請一年前所發生的原因而負擔債務(wù)的除外；（3）債務(wù)人的債務(wù)人已知債務(wù)人有(yǒu)不能(néng)清償到期債務(wù)或者破産(chǎn)申請的事實，對債務(wù)人取得債權的；但是，債務(wù)人的債務(wù)人因為(wèi)法律規定或者有(yǒu)破産(chǎn)申請一年前所發生的原因而取得債權的除外。
四、關于金融機構破産(chǎn)
金融機構發生重大經營風險、出現破産(chǎn)原因時，應當及時依法進行重整或者破産(chǎn)清算。但是，金融機構的破産(chǎn)與一般企業的破産(chǎn)相比，有(yǒu)其特殊性。一些國(guó)家專門針對金融機構的破産(chǎn)專門立法加以規定。我國(guó)商(shāng)業銀行法、證券法等有(yǒu)關法律對商(shāng)業銀行、證券公(gōng)司、保險公(gōng)司等金融機構的破産(chǎn)有(yǒu)一些原則性的規定，但是規定的内容簡單，操作(zuò)性不強。為(wèi)了進一步完善金融機構破産(chǎn)程序，企業破産(chǎn)法作(zuò)了以下三方面的規定：
（一）商(shāng)業銀行、證券公(gōng)司、保險公(gōng)司等金融機構有(yǒu)企業破産(chǎn)法第二條規定的情形的，國(guó)務(wù)院金融監督管理(lǐ)機構可(kě)以向人民(mín)法院提出對該金融機構進行重整或者破産(chǎn)清算的申請。賦予金融監督管理(lǐ)機構申請主體(tǐ)資格，有(yǒu)利于對出現重大經營風險的金融機構及時得以重整或者清算，尤其是在金融機構或者其債權人都不主動提出破産(chǎn)申請的情況下，為(wèi)避免風險進一步擴大，由金融監管機構提出破産(chǎn)申請是必要的。
（二）國(guó)務(wù)院金融監督管理(lǐ)機構依法對出現重大經營風險的金融機構采取接管、托管等措施的，可(kě)以向人民(mín)法院申請中(zhōng)止以該金融機構為(wèi)被告或者被執行人的民(mín)事訴訟或者執行程序。之所以作(zuò)這樣的規定，是考慮到金融機構破産(chǎn)涉及的債權人人數衆多(duō)，債權債務(wù)關系複雜，關系金融安(ān)全和社會穩定，需要慎重處理(lǐ)。在實踐中(zhōng)，對出現重大經營風險的金融機構，通常是先由金融監管機構依照有(yǒu)關金融法律的規定實施接管、托管等措施，對不能(néng)恢複正常運行，再進入破産(chǎn)程序。為(wèi)了防止在此期間一些債權人通過向當地法院提起訴訟和要求強制執行，搶先取得金融機構的财産(chǎn)，造成金融監督管理(lǐ)機構采取的接管、托管等措施無法正常進行，有(yǒu)必要暫時中(zhōng)止涉及該金融機構的民(mín)事訴訟和執行程序。
（三）授權國(guó)務(wù)院依據企業破産(chǎn)法和其他(tā)有(yǒu)關法律的規定制定金融機構破産(chǎn)的實施辦(bàn)法。
五、切實維護破産(chǎn)企業職工(gōng)的合法權益
維護和保障破産(chǎn)企業職工(gōng)的合法權益，是我國(guó)破産(chǎn)制度立法的一項重要指導思想。企業破産(chǎn)法有(yǒu)關職工(gōng)權益保障的内容主要體(tǐ)現在以下幾個方面：
（一）企業破産(chǎn)在總則中(zhōng)明确規定，人民(mín)法院審理(lǐ)破産(chǎn)案件，應當依法保障企業職工(gōng)的合法權益。
（二）債務(wù)人提出破産(chǎn)申請的應當向人民(mín)法院提交企業職工(gōng)安(ān)置預案以及職工(gōng)工(gōng)資的支付和社會保險費用(yòng)的繳納情況；債權人提出申請的，人民(mín)法院向債務(wù)人送達受理(lǐ)裁定後，債務(wù)人應當在法定期限内向人民(mín)法院提交上述情況。
（三）債務(wù)人所欠職工(gōng)的工(gōng)資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用(yòng)，所欠的應當劃入職工(gōng)個人賬戶的基本養老保險、基本醫(yī)療保險費用(yòng)，以及法律、行政法規規定應當支付給職工(gōng)的補償金，不必申報，由管理(lǐ)人調查後列出清單并予以公(gōng)示。職工(gōng)對清單記載有(yǒu)異議的，可(kě)以要求管理(lǐ)人更正；管理(lǐ)人不予更正的，職工(gōng)可(kě)以向人民(mín)法院提起訴訟。
（四）債權人委員會成員中(zhōng)應當有(yǒu)一名(míng)債務(wù)人的職工(gōng)代表或者工(gōng)會代表。
（五）在破産(chǎn)清算程序中(zhōng)，破産(chǎn)财産(chǎn)在清償破産(chǎn)費用(yòng)和共益債務(wù)後，優先清償破産(chǎn)企業所欠職工(gōng)的工(gōng)資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用(yòng)，所欠的應當納入職工(gōng)個人賬戶的基本養老保險費用(yòng)、基本醫(yī)療保險費用(yòng)，以及法律、行政法規規定應當支付給職工(gōng)的補償金。同時，依據本法附則的有(yǒu)關規定，企業破産(chǎn)法施行後，破産(chǎn)人在本法公(gōng)布之日前所欠職工(gōng)的工(gōng)資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用(yòng)，所欠的應當劃入職工(gōng)個人賬戶的基本養老保險、基本醫(yī)療保險費用(yòng)，以及法律、行政法規規定應當支付給職工(gōng)的補償金，依照企業破産(chǎn)法第一百一十三條的規定清償後不足以清償的部分(fēn)，以企業破産(chǎn)法第一百零九條規定的特定财産(chǎn)優先于對該特定财産(chǎn)享有(yǒu)擔保權的權利人受償。作(zuò)上述規定的理(lǐ)由在于：對破産(chǎn)法公(gōng)布之前企業拖欠的職工(gōng)工(gōng)資等費用(yòng)，作(zuò)為(wèi)曆史遺留問題，采取一些特殊措施較為(wèi)徹底地解決是必要的。由于這部分(fēn)曆史欠賬已是一個定量，其優先于有(yǒu)擔保的債權受償可(kě)能(néng)帶來的風險基本上是可(kě)預期、可(kě)控制的。對破産(chǎn)法公(gōng)布之後新(xīn)形成的拖欠問題，應當積極研究治本之策，通過進一步完善有(yǒu)關勞動和社會保障制度建設，加大執法力度等來加以解決，不宜在破産(chǎn)法中(zhōng)規定這部分(fēn)拖欠也在有(yǒu)擔保的債權前優先清償。